固定总价合同一方需要司法鉴定调整价款的纠纷

解读司法解释关于对固定总价合同进行司法鉴定的规定
一、基本案情
    2005年5月31日上海某一开发公司与中标单位的某建筑公司签订了《施工总承包合同》，合同规定：2005年6月20日开工，2005年12月20日竣工，采用工程量清单计价，固定单价确定工程价款。
    合同签订后，承包人按时保质地完成了建设工程，发包人按时足额支付了进度款，但在进行竣工结算过程中，承包人向发包人发出《关于材料人工补贴的律师函》，以公平原则为依据，提出由于材料人工涨价等因素要求予以调整。否则，将提起诉讼，请求司法鉴定以证明其主张的正确。

二、争议焦点
1、如何理解工程造价的契约性？
2、如何以“诚信”和“公平”原则来理解固定价可否调整?
3、承包人提起诉讼并要求法院进行司法鉴，一般情况下，法院会支持吗？   

三、主要法条
1、《合同法》第六条规定：
“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。”
2、《合同法》第五十四条第（二）项规定：
“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：
（二）在 订立合同时显失公平的。”
3、《司法解释》第十六条第一款规定： 
当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约的，按照约定结算工程价款。”
4、《司法解释》第二十二条规定：
 “当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。”

四、简要评析
1、以“诚信”和“公平”原则来理解固定价可否调整
①、判断是否公平的时点
②、商业风险是与商业利润
③、相同建设工程，不同结算价款，是工程造价契约性的体现
④、应当“诚实”履行合同

2、固定价不予审价的理解
     ①、固定价不予审价的前提
     ②、固定价不予审价的范围
五、律师建议
1、发包人应理解工程造价兼有契约性和技术性，并重视契约性对具体价款的影响。
2、承包人在立足使“企业定额”含量最少化的同时，加强合同管理使“工程造价”最大化。
3、专业律师明确：确定形式和计价方式、承包范围和工程变更、固定对象和计量风险的关系。
4、造价工程师在进行计算前，应当全面了解影响工程造价的所有的契约性文件。